隨著(zhù)全球經(jīng)濟的不斷發(fā)展和市場(chǎng)競爭的加劇，眾多中國企業(yè)目光投向了海外市場(chǎng)，尋求更廣闊的發(fā)展空間和機遇。
這一趨勢背后伴隨著(zhù)海外市場(chǎng)錯綜復雜的法律環(huán)境和潛在的法律風(fēng)險。
企業(yè)出海不僅需要敏銳的商業(yè)眼光，更需要深入了解并應對國際環(huán)境下多樣的法律挑戰。
本系列文章將從不同角度深入剖析并逐一探討企業(yè)出海過(guò)程中最為常見(jiàn)且具有挑戰性的法律風(fēng)險，覆蓋境外投資備案與核準、外國投資審查制度、勞動(dòng)法合規與員工管理、知識產(chǎn)權保護與侵權防范、shuiwuchouhua與避免雙重征稅、跨境分支機構與子公司的設立、國際合同法與合同談判、跨境數據合規與隱私保護、企業(yè)高管境外法律風(fēng)險等多個(gè)關(guān)鍵領(lǐng)域。
每篇文章將深度剖析各法律風(fēng)險的核心本質(zhì)，以及如何通過(guò)合規策略和防范措施，為中國企業(yè)的全球化之路保駕護航。
作為本系列文章的開(kāi)篇，我們將著(zhù)眼于企業(yè)出海的首要關(guān)鍵——境外投資備案與核準。
其重要性不言而喻，卻時(shí)常被企業(yè)所忽視。
本文將深入探討境外企業(yè)備案與核準的要點(diǎn)和流程，揭示與其相關(guān)的法律問(wèn)題及潛在風(fēng)險。
一、境外投資備案與核準要點(diǎn)境外投資備案是指中國企業(yè)在進(jìn)行境外投資時(shí)，按照相關(guān)法律法規規定，向相關(guān)主管部門(mén)申請備案或者核準的程序。
（一）境外投資備案與核準的適用情形商務(wù)部發(fā)布的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）將“境外投資”定義為在中華人民共和國境內依法設立的企業(yè)通過(guò)新設、并購及其他方式在境外擁有非金融機構企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權及其他權益的行為。
具體的情形包括：獲得境外土地所有權、使用權等權益；獲得境外基礎設施所有權、經(jīng)營(yíng)管理權等權益；獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權、經(jīng)營(yíng)管理權等權益；新建或改擴建境外固定資產(chǎn)；新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；新設或參股境外股權投資基金；通過(guò)協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)等。
（二）境外投資備案與審核的主管部門(mén)1.國家發(fā)展和改革委員會(huì )《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會(huì )令第11號）第六條規定，國家發(fā)展和改革委員會(huì )在國務(wù)院規定的職責范圍內，履行境外投資主管部門(mén)職責，根據維護我國國家利益和國家安全的需要，對境外投資進(jìn)行宏觀(guān)指導、綜合服務(wù)和全程監管。
2.商務(wù)主管部門(mén)《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第五條規定，“商務(wù)部和各省、自治區、直轄市、計劃單列市及新疆生產(chǎn)建設兵團商務(wù)主管部門(mén)負責對境外投資實(shí)施管理和監督。
”3.外匯管理局《境內機構境外直接投資外匯管理規定》（匯發(fā)〔2009〕30號）第三條規定，國家外匯管理局及其分支機構對境內機構境外直接投資的外匯收支、外匯登記實(shí)施監督管理。
第五條規定，國家外匯管理局可以根據我國國際收支形勢和境外直接投資情況，對境內機構境外直接投資外匯資金來(lái)源范圍、管理方式及其境外直接投資所得利潤留存境外的相關(guān)政策進(jìn)行調整。
外匯管理局于2015年2月13日發(fā)布《國家外匯管理局關(guān)于簡(jiǎn)化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2015〕13號），改由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記。
企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理直接投資外匯登記、相關(guān)賬戶(hù)開(kāi)立、資金匯兌等業(yè)務(wù)。
4.國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )（國資委）、中國銀行保險監督管理委員會(huì )（銀保監會(huì )）、中國證劵監督管理委員會(huì )（證監會(huì )）涉及國有企業(yè)、金融、保險、證劵機構、上市企業(yè)的境外投資，主管部門(mén)分別還包括國資委、銀保監會(huì )和證監會(huì )。
（三）境外投資備案與審核的區別發(fā)改部門(mén)和商務(wù)主管部門(mén)根據企業(yè)境外投資的不同情形，分別實(shí)行備案和核準管理。
境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業(yè)的，實(shí)行核準管理；企業(yè)其他情形的境外投資，實(shí)行備案管理。
《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會(huì )令第11號）、《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）、《國務(wù)院辦公廳轉發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于引導和規范境外投資方向指導意見(jiàn)的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號）對敏感類(lèi)項目的界定均有所規定。
二、境外投資備案與核準流程境內企業(yè)在開(kāi)展境外投資前，應按照相關(guān)規定，主動(dòng)向發(fā)改部門(mén)和商務(wù)部門(mén)就境外投資項目提交備案或者核準。
我國對于境內企業(yè)開(kāi)展境外投資采取的是雙線(xiàn)加多部門(mén)監管模式，即發(fā)改部門(mén)和商務(wù)部門(mén)各自進(jìn)行核準或備案手續。
對于符合條件的企業(yè)及其境外投資項目，發(fā)改部門(mén)頒發(fā)《境外投資項目備案通知書(shū)》，商務(wù)部門(mén)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書(shū)》。
如果企業(yè)成功通過(guò)上述流程，該投資項目即可依照國家外匯管理局的相關(guān)規定，在已經(jīng)取得外匯局金融機構標識碼且在所在地外匯局開(kāi)通資本項目信息系統的銀行進(jìn)行外匯登記。
對于境外投資項目前期費用（包括履約保證金、保函手續費、中介服務(wù)費、資源勘探費等）規模較大的，境內企業(yè)可先向發(fā)改部門(mén)對項目前期費用提出核準或者備案申請。
經(jīng)核準或備案的項目前期費用計入項目中方投資額。
兩個(gè)以上境內企業(yè)共同開(kāi)展的境外投資項目，由投資額較大的一方在征求其他投資方書(shū)面同意后提出備案或者核準的申請。
企業(yè)完成上述相關(guān)手續，開(kāi)展境外投資項目后，還需向相關(guān)主管部門(mén)履行報告制度。
2018年1月18日，商務(wù)部、中國人民銀行、國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)〈對外投資備案（核準）報告暫行辦法〉的通知》（商合發(fā)〔2018〕24號）（下稱(chēng)“《報告暫行辦法》”）。
根據《報告暫行辦法》的規定，企業(yè)應向為其辦理備案或核準手續的相關(guān)主管部門(mén)定期報送對外投資關(guān)鍵環(huán)節信息。
報送的信息包括：根據《對外直接投資統計制度》規定應填報的月度、年度信息;對外投資并購前期事項;對外投資在建項目進(jìn)展情況;對外投資存在主要問(wèn)題以及遵守當地法律法規、保護資源環(huán)境、保障員工合法權益、履行社會(huì )責任、安全保護制度落實(shí)情況等。
以上根據騰博國際常先生實(shí)際辦理經(jīng)驗撰寫(xiě)，詳情可點(diǎn)主頁(yè)私信咨詢(xún)。
專(zhuān)業(yè)服務(wù)機構推薦:關(guān)于騰博國際，自2005年成立至今，依靠精英團隊、深厚資源、精準服務(wù)，成功為上萬(wàn)家企業(yè)及個(gè)人提供優(yōu)質(zhì)的金融與商務(wù)服務(wù)，前海優(yōu)禿招商合伙人，以自貿區為起點(diǎn)，聯(lián)通粵港澳大渣區，輻射全國，覆蓋全球，現已成長(cháng)為全球一站式企業(yè)高端服務(wù)提供商,擁有豐富的經(jīng)驗與社會(huì )資源，主要辦理業(yè)務(wù)為前海企業(yè)入駐與續簽、各類(lèi)公司收購、變更、全金融牌照申請、會(huì )計審計業(yè)務(wù)、香港海外移民、綜合金融服務(wù)和許可審批歡迎咨詢(xún)騰博常先生。